Вторым по значимости направлением деятельности в нашей организации являются судебные финансово-экономические экспертизы. У нас большое портфолио подобных работ.
Одним из наиболее востребованных направлений, где применяются финансово-экономические экспертизы, - дела о банкротстве. В рамках таких дел отдельно выделяются иски по привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника. То есть, когда кредиторы, акционеры или другие заинтересованные лица доказывают, что контролирующие должника лица (генеральный директор, члены совета директоров или контролирующие акционеры) принимали решение и осуществляли сделки, результат которых был не выгоден для общества и нанес ему существенные убытки вплоть до банкротства.
Подобные претензии могут быть не только в рамках дел о банкротстве. Также они предъявляются в рамках исков миноритарных акционеров (неконтролирующих), которые считают, что контролирующие лица наносят какой-то ущерб обществу и остальным акционерам, поскольку они не могут получать в необходимом размере свою долю прибыли, свои дивиденды. Схожими являются и иски по проверке начисления налогов в сделка с заинтересованностью со стороны налоговых органов, проверки трансфертного ценообразования (ТЦО). Подобные иски также встречаются в ряде случаев, когда осуществляется сделка продажи предприятия.
Привлечение трейдеров. За и Против
В начале 2022 года к нам обратилось экс-руководство нефтехимического холдинга с целью защитить их интересы. Предприятия холдинга были проданы, а новые акционеры решили предъявить претензии бывшим собственникам и директорам о нанесении убытков предприятию вследствие реализации продукции через аффилированные торговые дома и трейдерские компании по ценам ниже рыночных.
В последнее время подобные дела в отечественной практике встречались неоднократно. Первым из таких было дело Нефтяной компании «Дулисьма». Затем были дела в отношении контролирующих лиц компании «ТольяттиАзот» (ТоАЗ)» и «Уралкалий» - крупных нефтехимических предприятий, осуществляющих реализацию продукции за рубеж с привлечением трейдеров.
Фото: freepik.ru
Это является нормальной рыночной практикой, хотя есть некоторые нюансы. В ряде случаев привлечение трейдеров обоснованно. Международный трейдер выполняет функцию отдела продаж на международных рынках. Соответственно, за свою деятельность он получает вознаграждение в виде комиссии от продаваемой продукции. Предприятию, в свою очередь, нет необходимости содержать большой отдел продаж, зато есть возможность эффективно продавать продукцию на внешних рынках благодаря компетенциям трейдера.
Такая схема реализации является стандартной для газа, нефти и многих других товаров, включая биржевые и внебиржевые. При этом ряд предприятий действительно злоупотребляет этим механизмом – создают аффилированные компании, выступающие просто «прокладкой» и не осуществляющей реальной экономической деятельности, т.е. на эти компании (трейдеры или торговые дома) выводят часть прибыли. Предприятие может принадлежать разным акционерам, а компания-трейдер принадлежит только одному – тому, кто фактически контролирует предприятие, который осуществляет операционное управление. Поэтому та часть прибыли, которая должна была бы распределиться между всеми акционерами, присваивается только одним. Последствия таких действий могут быть как гражданство-правовые, то есть по искам и возмещениям убытков, так и вплоть до уголовных, если подобные действия квалифицируются как хищения или мошенничество.
Претензии не обоснованы, расчеты с ошибками
Предприятие, которое обратилось к нам, работает в области нефтехимии и занимается производством синтетических каучуков и антиоксидантов. Новые собственники предъявили руководству претензии на сумму более чем в 9 млрд рублей. Основная часть данной претензии была сформирована за счет доначисления прибыли по агидолам. По синтетическим каучукам оппоненты также насчитали отклонения, но в общем масштабе их величина была не такая значительная, хотя и составила порядка 1.5 миллиардов рублей.
Наш анализ показал, что для расчета убытка оппоненты использовали метод средних цен реализации. Сопоставляли цены реализации на внешних рынках с ценами реализации другим контрагентам, но на внутреннем рынке. Предприятия всю продукцию продавали на внешние рынки через трейдеров, а на внутреннем рынке продажи осуществлялись напрямую.
Мы выявили, что предъявляемые претензии не обоснованы, а расчеты произведены со значительным количеством ошибок. Первое, по синтетическим каучукам использовался ряд некорректных котировок для сравнения цен реализации с рыночными. Второе – значительная часть убытка по каучукам была сформирована продажами в период пандемии. Однако в этот период волатильность цен была крайне высокой и продажи у большинства предприятий практически встали. Но анализируемое предприятие не снизило объемы, а даже нарастило их за счет того, что имело возможность покупать сырье по крайне низкой цене, а реализовывало продукцию большими партиями на китайский рынок. Рынок Китая самый большой в мире, а цены на нем одни из самых низких. Таким образом, цены реализации продукции в этот период у предприятия были ниже, чем среднемировые, но рентабельность и прибыль оказались выше среднего.
Других производителей антиоксидантов в РФ и СНГ не существует
Анализ по антиоксидантам показал существенную разницу между ценами на внутреннем и внешнем рынках. Антиоксиданты используются в ряде технологических процессов и включаются в технические условия производителей шин, пластика, топлива и масел. Это и привело к условно-монопольному положению данного завода на рынке РФ. Он получил возможность поддерживать очень высокие цены. Ведь других производителей подобных антиоксидантов в РФ и странах СНГ просто нет.
Фото: freepik.ru
В Европе, Азии и Северной Америке есть свои производители подобных антиоксидантов, соответственно стоковые цены на мировом рынке существенно ниже. Они отличаются от внутрироссийских в несколько раз. При этом емкость всего российского рынка составляет только 25-35% от объема анализируемого предприятия по этой продукции. Соответственно, примерно две третьих продукции отправляется на внешние рынки.
Безусловно, деятельность предприятия по производству антиоксидантов высокорентабельна даже с реализацией по мировым ценам. Реализация же той части продукции, которая может быть поглощена внутренним рынком, дает сверхрентабельность, однако на внешнем рынке реализовать продукцию по таким же ценам просто невозможно. Поэтому предприятие предпочитает произвести много продукции и получить большую суммарную прибыль, чем произвести малый объем продукции только для внутреннего российского рынка. Ведь внутренний рынок нашей страны больше продукции поглотить не может – такое количество антиоксидантов ему просто не нужно.
Финансово-экономическая экспертиза показала отсутствие убытков
Оппоненты пересчитали все продажи на внешние рынки по ценам внутрироссийского. Более того, их расчет был выполнен с ошибками - продажи на нашем рынке они учитывали с налогом на добавленную стоимость и не учитывали разницу в логистической надбавке к ценам. В рамках финансово-экономической экспертизы мы представили рецензию на заключение оппонентов с пересчетом по их же методике, но с устранением допущенных ошибок. Исправленный расчет показал отсутствие убытков.
Также мы подготовили Заключение с альтернативным расчетом, используя не только метод средних цен, но и метод цены последующей реализации. С помощью адвокатов были осуществлены запросы в компании-трейдеры, которые предоставили информацию о ценах последующей реализации продукции. Эта информация позволила установить, что продукция реализовывалась с некоторой наценкой, но маржа трейдеров была вполне нормальной и составляла порядка 5-7% от выручки. Следует учитывать, что трейдеры полностью выкупали продукцию, оплачивая ее авансом. Соответственно трейдеры не были «бумажной прокладкой», а авансировали и выкупали продукцию завода за собственные средства, а затем продавали ее на международных рынках с торговой наценкой, соответствующей выполняемым функциям и обеспечивающей целесообразность функционирования данной торговой организации.
Сопоставление цены сделки с рыночной ценой должно быть только в диапазоне
Еще одним важным методологическим моментом стало доказательство и обоснование того, что нельзя сравнивать цены реализации по конкретной сделке просто с котировкой на соответствующий день. Нами было доказано, что цены на продукцию, даже имеющую биржевые котировки, обладают определенной степенью волатильности. То есть на одну и ту же продукцию, в один и тот же день, цены различных производителей могут отличаться от среднего котировального уровня. И это нормально. Например, котировка в какой-то день может быть установлена в 1000 рублей, но часть производителей продает продукцию по 850-900 рублей, кто-то – по 1100 рублей.
Мы провели анализ различных котировок на одну и ту же продукцию на длительном периоде. По этой базе рассчитали доверительный интервал, на основании которого установили допустимый диапазон отклонений на рассматриваемую продукцию в размере около 20%.
Убытки можно рассчитывать только в том случае, если цена конкретной сделки выходит за пределы данных отклонений, либо если на протяжении всего исследуемого периода можно наблюдать, что реализация происходить по ценам на уровне минимального порога данного диапазона.
Наш анализ показал, что в конкретные дни завод мог реализовывать продукцию и дешевле котировок, но на следующий день продажи могли идти дороже котировок. И если посмотреть результат на всем анализируемом периоде, то отклонения цен реализации от котировок составило не более 0,5-1%, причем фактические цены реализации в среднем оказались даже выше котировочных.
Наш анализ позволил клиентам отстоять свою позицию в суде
В итоге мы доказали, что за весь период не было таких ситуаций, когда реализация происходила по ценам, существенно выходящим за диапазон допустимых отклонений. Оппоненты же, когда считали убыток, всю реализацию по ценам дешевле котировок считали, как создающую убыток предприятию, а реализацию по ценам выше котировок они не принимали во внимание вообще.
Таким образом, учитывалась только одна сторона процесса, при этом не принималась во внимание другая сторона. Проведенное нами исследование позволило клиентам отстоять свою позицию в суде, а нам получить дополнительные компетенции в такого рода экономическом исследовании.